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設(shè)計(jì)—施工聯(lián)合體總承包項(xiàng)目法律問題淺析一
《建筑法》第二十七條規(guī)定“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。”招標(biāo)投標(biāo)法也規(guī)定投標(biāo)人可以組成一個(gè)聯(lián)合體進(jìn)行投標(biāo)。雖然目前立法對于工程總承包模式下聯(lián)合體尚無進(jìn)一步明確規(guī)定，但實(shí)踐中設(shè)計(jì)與施工單位組成聯(lián)合體承接工程總承包項(xiàng)目的情況大量存在。本文就工程總承包模式下聯(lián)合體承包的主要問題，結(jié)合目前實(shí)踐和立法，尤其是正在制定的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（試行）（以下簡稱《工程總承包管理辦法》），予以淺要分析。
問題一：設(shè)計(jì)-施工聯(lián)合體中標(biāo)后，應(yīng)該由誰與業(yè)主簽合同？
設(shè)計(jì)單位與施工單位組成聯(lián)合體后中標(biāo)工程，應(yīng)當(dāng)共同與業(yè)主簽訂工程總承包合同并對業(yè)主承擔(dān)連帶責(zé)任。如聯(lián)合體分工協(xié)議中約定中標(biāo)后由牽頭人與業(yè)主簽訂合同，或者聯(lián)合體中標(biāo)后一方授權(quán)另一方代表聯(lián)合體與業(yè)主簽訂合同的，依據(jù)該分工約定或授權(quán)。聯(lián)合體一方與業(yè)主簽訂的工程總承包合同，對聯(lián)合體另一方有法律約束力。
實(shí)踐中，設(shè)計(jì)-施工聯(lián)合體可能會基于傳統(tǒng)施工理念的影響或資金、發(fā)票的便利而分別與業(yè)主簽訂設(shè)計(jì)合同、施工合同。需要注意的是，工程總承包合同的拆分不但會嚴(yán)重影響設(shè)計(jì)施工的融合，也不能減輕聯(lián)合體的責(zé)任，并可能形成虛假的工程總承包。司法審判實(shí)踐中工程總承包合同拆分后，還影響到工程總承包合同性質(zhì)的認(rèn)定，從而導(dǎo)致拆分的工程總承包合同及后續(xù)分包合同效力存在瑕疵。
問題二：設(shè)計(jì)-施工聯(lián)合體中標(biāo)后，如何進(jìn)行內(nèi)部分工？
首先，聯(lián)合體中標(biāo)后，應(yīng)結(jié)合聯(lián)合體投標(biāo)協(xié)議按各自的資質(zhì)分工承擔(dān)其資質(zhì)范圍內(nèi)的工作，并明確聯(lián)合體各方在其工作范圍內(nèi)的權(quán)利義務(wù)及另一方的監(jiān)管權(quán)利。
其次，聯(lián)合體在進(jìn)行內(nèi)部分工時(shí)，應(yīng)明確聯(lián)合體牽頭人及其對外代表聯(lián)合體的權(quán)限，避免聯(lián)合體牽頭人濫用權(quán)利損害聯(lián)合體其他成員方的利益，在此基礎(chǔ)上，聯(lián)合體成員方可就因另一方違約而導(dǎo)致的其可能承擔(dān)的連帶責(zé)任，要求違約一方成員提供損失救濟(jì)的擔(dān)保。
再其次，聯(lián)合體雙方可以參照總包合同約定，在內(nèi)部分工協(xié)議中約定設(shè)計(jì)優(yōu)化的利益分配，提高雙方協(xié)同做好設(shè)計(jì)優(yōu)化工作的積極性。
最后，需要注意的是，聯(lián)合體不得借分工的名義實(shí)施轉(zhuǎn)包。結(jié)合《工程總承包管理辦法》對轉(zhuǎn)包的禁止性規(guī)定，聯(lián)合體一方既不按照其資質(zhì)實(shí)施設(shè)計(jì)或者施工業(yè)務(wù)，也不對工程實(shí)施組織管理，且向聯(lián)合體其他成員收取管理費(fèi)或類似費(fèi)用的，視為聯(lián)合體之間的轉(zhuǎn)包。
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