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誰來管業主

  我們國家在堅持走社會主義市場經濟道路，市場經濟最基本的準則是等價交換和自由競爭，但是目前建筑市場沒有等價交換和自由競爭可言。如我們國家推出的法律法規規定“合理最低價中標”，同時也規定不得低于成本價競標。而所謂的“合理”，在發包方迫使承包方以低于成本的價格競標條件下，在“僧多粥少”的招投標惡性競爭中早已蕩然無存，變成了赤裸裸的最低價中標；至于法律規定的不得“低于成本價”，實際上從一開始至今，不論是主管部門還是哪一個評標專家都無法給出一個“低于成本價”的評價標準。更為嚴重的是，2013年出臺的從2014年2月1日起施行的《招標投標法實施條例》還明文規定招標人可以設最高投標限價，但不得規定最低投標限價，這簡直是豈有此理，這一規定就更加為瘋狂的低價惡性競爭起到了推波助瀾的作用，違反了市場經濟的基本準則，還能說是公平競爭嗎?“最低價中標”對工程安全質量造成的隱患和對企業造成的傷害眾所周知。
  再如，各地紛紛推出繳納保證金的規定，涉及到投標保證金、履約保證金、工程質量保證金、農民工工資保證金、企業注冊保證金、安全生產保證金、工期保證金等等名目繁多，而且不同地區規定繳納交納保證金的比例也不相同，從1%至5%不等，各種名目的保證金雖然都有歸還期限，但是在實際操作中政府部門和業主以各種理由拖延，施工企業毫無辦法。本來，繳納合理的保證金是為了建立高效率、低風險的市場交易規則，但這種制度在實際執行中變了形，走了樣，有的甚至成為特定主體的牟利工具。保證金就是真金白銀的流動資金，流動資金是施工企業維持生產經營的生命線，資金周轉困難的企業還不得不高息貸款，在如此沉重的保證金負擔再加上墊資施工的壓迫下，施工企業怎么還能奢談創新發展。
記得多年以前，建設行政主管部門就提出了要推行業主支付擔保的意見，但是至今只存在施工企業向業主提供履約擔保，而沒有業主的支付擔保，甚至招標投標法實施條例都明文規定投標人必須交納履約保證金，但絕不提招標人也要提供支付擔保，這就充分證明了業主的強勢地位破壞了公平的市場交易規則。

類似問題還可以說很多，如：

政府明文規定政府投資的建設工程不準要求承包方墊資施工，但是現在不墊資就不可能中標，早已成為不墊白不墊的潛規則；

政府明令規定不得拖延工程結算和不得拖延支付工程款，但是拖延結算拖延支付工程款的現象比比皆是。

政府有工期定額規定，但是業主任意壓縮工期已是司空見慣，施工企業誰敢不服從，不然又怎么能夠中標拿到工程。

面對強勢的業主，施工企業苦不堪言。中國有句老話叫做“欠債還錢，天經地義”，但是在建筑行業，業主欠債不還錢卻變成了天經地義。

總而言之，業主的強勢地位和強勢行為對施工企業造成的傷害太大了。這些問題不解決，始終嚴重威脅著施工企業的生存和發展。當然也有人說，這些問題都是正常的。我理解這句話的真實含義其實是無奈，但我們也明白，把不正?，F象視為正常，實際上與“不正?，F象”同樣可怕。

為什么管不了業主？

我們不禁要問：為什么管不了業主？

我認為，建筑業由計劃經濟轉入市場經濟軌道以來，由于建筑施工行業準入門檻較低，建設行政主管部門當年推出企業資質改革的目標是造就總承包、專業承包、勞務承包“金三角”的資質結構，實際操作中形成了如今的“倒三角”資質結構，從而加劇了市場產能過剩，市場供需的突出矛盾產生了投資業主的強勢地位和強勢行為，因此導致了建筑市場交易的許許多多的不公平和不公正的亂象。

為什么管不了業主？

多年來我帶著這個問題曾經詢問過許許多多的企業老總，他們告訴我，因為政府是強勢的政府，企業是弱勢群體。一個老總私下里對我說：很簡單，地方政府一般不敢得罪投資人，不然開發商就走人。我仔細想想這其中的道理還真不少，包括政府自己當業主，當然更不會自己虧待自己了。但是我又想，固定資產的投資絕對是要靠物化勞動來完成的，沒有物化勞動的建設者又哪里來的投資效益？
  說起維護和推進健康有序發展的建筑市場和建筑行業，總是聽到政府說要充分發揮行業協會的自律作用，行業協會首先要加強行業自律建設。我不能說這個要求有錯，但是經過十多年的行業協會工作實踐以后，我可以說，當前行業協會的自律作用是很有限的，甚至是基本無效的，在很多方面行業協會的自律公約是根本解決不了問題的。

  記得1999年為了制止墊資壓價的惡性競爭問題，我們協會研究制定施工企業經營自律公約，為此我多次召開會員企業座談會聽取意見和建議，有一位企業老總對我說的話我至今沒有忘記，他說惡性競爭就象擠公交車，協會要我排隊上車，其他人不排隊擠上了車，我最后上班遲到既要受到處分還要扣掉獎金，我聽后無言以對。雖然經協會理事會表決通過了自律公約，但是后來的實踐證明自律公約根本無法制止墊資壓價。所以，全國上上下下的協會制定的自律公約很多都是掛在墻上的一紙空文。

  應當看到，為了規范市場，政府對管業主、管施工企業確實出臺了不少紅頭文件，但是無數的實踐證明，這些紅頭文件對管施工企業基本有效，對管業主基本無效?？梢耘e很多例子來說明，我在這里僅舉一個例子：2009年經過我們協會呼吁，上海市建設行政主管部門就貫徹執行建設工程工程量清單計價規范出臺了995號文件，文件采納了協會提出的建議，針對業主的強勢行為問題作了五條規定。遺憾的是時至如今，我們通過對會員企業的了解，上述這些規定基本上沒有真正得到貫徹執行。企業對我說，這些紅頭文件對業主是沒有用的，業主根本不睬你。我帶著這個問題又向許多律師請教，他們告訴我，當發生因工程合同糾紛打官司時，法院判決的依據只能是法律法規，而不是政府的紅頭文件。

  那么業主誰來管，應該是法律法規。市場經濟一定也必須是法制經濟，不然就無法保證等價交換中的誠信和公正，因此可以說沒有完備的經濟法律，就沒有真正意義上的市場經濟。

三個呼吁

一、必須加快建筑領域的立法。我們已經看到為了推進市場經濟，國家加快了立法進程，但是我們也看到了建筑領域的立法卻相當滯后，雖經多方呼吁至今未見效果。建設行政主管部門應當盡快把紅頭文件中的合理規定上升形成法規，因為你的紅頭文件沒有法律效力，所以管不了業主。換句話說，你管不了業主的不規范行為，那么業主的不規范行為，就必然會破壞市場的公平競爭，就會嚴重傷害施工企業。所以我們要呼吁建設行政主管部門加快建筑領域的立法。

二、必須維護立法的公平公正。在市場經濟條件下，立法的背后都存在利益機制，問題是立法必須維護利益的公平公正。去年全國人大立法頒布了“社保法”，這是一項關乎民生的重要政策，今年建設行政主管部門制定外來從業人員社保的實施辦法征求我們協會的意見，協會在書面報告中明確申明社保費用是國家立法通過的一項政策費用，本質上和稅費相同，因此我們強烈呼吁決不能把社保費用列入招投標競爭，否則就難以讓外來從業人員享受到這一政策。但是令人十分遺憾的是最后出臺的規定仍然要投標人自行測算社保費用報價，在最低價中標的惡性競爭中，有哪家企業能夠按規定的社保費率報價?所以我們要呼吁，政府主管部門制定具體政策規定，必須沉下去認真聽取各方的意見，必須保證政策規定不能脫離實際，必須維護立法的公平公正。

三、必須保證公平執法。我們必須看到執法不嚴的問題還是屢見不鮮的，權大于法的問題相當普遍，這正是建筑市場出現許多混亂的根本之源。如業主未取得施工許可證擅自開工，往往對業主網開一面，罰款的板子反而打在施工企業的身上;材料供應商提供了不合格的材料，罰款的板子依然是打在施工企業的身上。因此如果沒有公平執法，同樣也沒有真正意義上的市場經濟。所以我們要呼吁政府執法部門必須保證嚴格執法和公平執法。

總而言之，只有加快建筑領域的立法和保證公平執法，才能有效遏制建筑市場層出不窮的亂象，才能有效保護建筑施工企業的合法權益，才能有效促進建筑施工企業的可持續健康發展。

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